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社會主義法治的理論挑戰在於,其司法系統不能脫離無產階級的政治領導,如何獨立?在專政系統中,司法是技術問題,無關於司法獨立的原理。

不過,這些思想遺產內涵與時俱進,反映大跨度的時代變遷,彼此未必一致,且非屬於司法系統自身的原理。而建立司法獨立的首先要著,是確保法律系統的運作有其自身的原理。

不過,社會主義仍有法之原理,無產階級專政就是。亦即,資本主義政府代表局部利益,故提防其為惡;而社會主義下,無產階級沒有局部利益,因此應提供充分施政能力以為善。而司法獨立,正是要保護無產階級政黨免於產權改革而腐化。

四中公報裡,不忘耳提面命的是:「…高舉中國特色社會主義偉大旗幟,以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論、『三個代表』重要思想、科學發展觀為指導,深入貫徹習近平總書記系列重要講話精團體服訂做神,堅持黨的領導…,堅定不移走中國特色社會主義法治…。」

資本主義法治保護私產,社會主義法治少量團體服保障專政。唯有分開法律內涵與司法系統,堅持司法獨立,無產階級政黨才能免於腐化。

所謂法制,是施政以法為基礎,司法為專政工具,接受政治領導,不可獨立。但若司法不獨立,就會出現周外套永康、薄熙來之亂?這是如今轉而強調司法獨立的道理。

中國並不存在資產階級,致富者沒有自由主義意識形態為精神支柱,也往往不全透過市場競爭在創收。加上黨政人情關係綿密,所以,他們沒有限制政府為惡的意識,甚至追求與政府共謀。

十八大以來,司法獨立成為制服政策,在四中全會發布依法治國公報後,更引人關注。畢竟,司法獨立原為資產階級法治思想,涉及有限政府的憲政主義精神,故無產階級講的是法制,不是法治。

準此,須區分法律內涵與司法體系。質言之,公報提醒的這些歷代思想遺產,既是針對法律內涵進行指導與規範,其主要領導對象,應集中在職司立法的人大代表,而不應是法官或檢察官。

構成司法體系主體的是法官與檢察官,司法團體服帽子獨立指的是對個案適圍裙用法律的獨立判斷,不是法律內涵獨立,後者仍受中共政治領導。

則所謂司法獨立就是,法官根據法律獨立判案,檢察官根據法律獨立執法。獨立的司法團體服系統不但免除無產階級政黨疲於奔命介入個案,也免除周、薄之流的政治領導司法。

關於法治,出自資產階級限制政府以多數人名義,向少數有產者濫行徵收的考慮。美國立憲諸公就此有具體闡述,服膺洛克以降的憲政主義思想,其核心便在限制政府為惡。然而,理論上中共已消滅階級。這是為什麼改革開放帶動產權改革,法界開始推動憲政主義的概念時,引發對社會主義國家性質的挑戰,厥為「憲政之爭」。
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